Cómo citar: División de Estudios Jurídicos de Gaceta Jurídica. (2015). El proceso civil en sus documentos. Lima: Gaceta Jurídica, pp. 359-363.
Modelo de demanda de tercería de derecho preferente
Secretario: ……………………
Expediente: ………………….
Cuaderno: PRINCIPAL
Escrito: Nro 01…………………..
Interpone demanda de tercería de derecho preferente
AL ………. JUZGADO CIVIL DE ……………..
…………………………., identificado (a) con DNI nro………………., con dirección domiciliaria en………………………., señalando domicilio procesal en…………………….. con domicilio procesal electrónico en la casilla electrónica………………..; atentamente, digo:
I. VÍA PROCEDIMENTAL Y PETITORIO:
Que, en VÍA DE PROCESO ABREVIADO, interpongo demanda de tercería de derecho preferente contra…………………………., con domicilio en………………….., y contra…………………………, domiciliado (a) en…………………………, a fin de que se reconozca mi derecho preferente a ser pagado con el precio que se obtenga del siguiente bien:…………………………………………, bien afectado con medida para futura ejecución forzada en el proceso que sobre……………..es seguido entre las personas indicadas líneas arriba por ante este Juzgado Civil de………., expediente nro…………….., Secretario (a)……………..
II. COMPETENCIA:
Este Juzgado Civil de …………. tiene competencia para conocer de la demanda de tercería de derecho preferente, porque fue el que ordenó la medida para futura ejecución forzada que afectó el bien descrito anteriormente, y conforme se desprende del segundo párrafo del artículo 534 del Código Procesal Civil, el Juez competente es el Juez del proceso en el que se interviene.
III. FUNDAMENTOS DE HECHO:
1. Que, el (la) codemandado (a), Sr. (a) …………….., demandó en vía de proceso único de ejecución al (a la) otro (a) codemandado (a), Sr. (a)………………….., el cumplimiento de una obligación de dar suma de dinero, afectándose el siguiente bien de propiedad de este (a) último (a): ………………………………………., con la medida de…………………(para futura ejecución forzada) ordenada en el Cuaderno cautelar de dicho proceso, seguido ante este Juzgado Civil de…….., expediente nro…………., Secretario (a)…………
2. Que, el bien descrito líneas arriba ha sido constituido en hipoteca en favor del (de la) demandante, según consta en el documento respectivo, de fecha…….., debidamente inscrito en los Registros Públicos. La referida garantía hipotecaria, dicho sea de paso, ha sido otorgada e inscrita en fecha anterior a la solicitud cautelar aludida en el punto precedente y me confiere, en relación al bien gravado, un derecho preferente al de los demás acreedores del (de la) deudor (a).
3. Que, debido a ello es que interpongo la presente demanda de tercería de derecho preferente a fin de que se reconozca mi derecho preferente a ser pagado con el precio que se obtenga del remate del bien en cuestión, que fuera afectado con medida cautelar en el proceso al que se hizo referencia en el punto 1 de los presentes fundamentos de hecho.
IV. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA:
Sustento mi petitorio en lo previsto en las siguientes normas legales:
– Artículo 1097 del Código Civil, conforme al cual: A. por la hipoteca se afecta un inmueble en garantía del cumplimiento de cualquier obligación, propia o de un tercero; y B. la garantía no determina la desposesión y otorga al acreedor los derechos de persecución, preferencia y venta judicial del bien hipotecado.
– Artículo 100 del Código Procesal Civil, numeral del que se desprende: a) que puede intervenir en un proceso quien pretenda se le reconozca derecho preferente respecto de lo obtenido en la ejecución forzada; y b) que la aludida intervención se tramita de acuerdo a lo dispuesto en el Sub-Capítulo 5 («Tercería») del Capítulo II («Disposiciones especiales») del Título II («Proceso abreviado») de la Sección Quinta («Procesos contenciosos») del Código Procesal Civil.
– Artículo 486 del Código Procesal Civil, en cuyo inciso 5) se establece que la tercería se tramita en proceso abreviado.
– Artículo 533 del Código Procesal Civil, que prescribe que la tercería se entiende con el demandante y el demandado, y que puede fundarse en el derecho preferente a ser pagado con el precio de los bienes afectados judicialmente por medida cautelar o para la ejecución.
– Artículo 537 del Código Procesal Civil, el cual señala: a) que admitida la tercería de derecho preferente, se suspende el pago al acreedor hasta que se decida en definitiva sobre la preferencia, salvo que el tercerista otorgue garantía suficiente a criterio del Juez para responder por el capital, intereses, costas, costos y multas; y b) que el tercerista puede intervenir en las actuaciones relacionadas con el remate del bien.
V. MEDIOS PROBATORIOS:
Ofrezco el mérito de los siguientes medios probatorios:
1. Escritura pública, de fecha……., suscrita entre el (la) demandante y el (la) codemandado (a), Sr. (a)………………., e inscrita en el Registro de la Propiedad Inmueble de…………; documento con el que se demuestra que, respecto del bien indicado en el punto 1 de los fundamentos de hecho de la presente demanda, se ha constituido hipoteca en favor del (de la) demandante, el mismo que, al ser un documento público, constituye prueba fehaciente de mi derecho preferente y funda la presente demanda de tercería por ser anterior al momento en que se produjo la afectación del referido bien.
2. Certificado de gravamen, de fecha……., expedido por la Oficina Registral de…………………..; con el que se acredita que la hipoteca constituida sobre el bien aludido en el punto 1 de los fundamentos de hecho de la demanda ha sido debidamente inscrita en los Registros Públicos.
3. Copias certificadas de la solicitud de medida cautelar y sus anexos, de fecha ……….., planteada en el Cuaderno cautelar del proceso que sobre obligación de dar suma de dinero es seguido ante este Juzgado Civil de …….., expediente nro …………., Secretario (a) …………; con las que se acredita que se ha peticionado una medida cautelar en forma de …………………sobre el bien descrito en el punto 1 de los fundamentos de hecho de la demanda y respecto del cual se ha constituido garantía hipotecaria en favor del (de la) demandante.
4. Copia certificada de la resolución, de fecha……, que admite la medida cautelar a que se hace referencia en el punto anterior; con la que se demuestra precisamente que este Juzgado Civil de………ha admitido tal medida precautoria sobre un bien gravado con garantía hipotecaria en favor del (de la) demandante.
5. Copia certificada del acta de ejecución de la medida de……………….. (indicar la clase de medida cautelar de que se trate) aludida precedentemente; con la que se prueba que ha sido ejecutada dicha medida contra un bien gravado con garantía hipotecaria en favor del (de la) demandante.
POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por interpuesta la presente demanda y darle el trámite que a su naturaleza corresponde, conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.
PRIMER OTROSÍ DIGO: Que, de conformidad con lo establecido en el primer párrafo del artículo 537 del Código Procesal Civil, solicito al Juzgado se sirva disponer, en el proceso respectivo, la suspensión del pago al acreedor hasta que se decida en definitiva sobre la preferencia.
SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Que, delego las facultades generales de representación, a que se refiere el artículo 80 del Código Procesal Civil, al (a la) Dr. (a)……………………, con Reg…………., y declaro estar instruido (a) acerca de sus alcances. En cuanto al domicilio del (de la) representado (a), requisito para la representación judicial por abogado, señalo que se encuentra indicado en la parte introductoria de la presente demanda.
TERCER OTROSÍ DIGO: Que, autorizo a los (as) señores (as) …………………….., identificado (a) con DNI nro……………, y…………………….., identificado (a) con DNI nro………….., para realizar los actos de procuraduría que sean pertinentes en este proceso como son el revisar el expediente, sacar copias, copias certificadas, gestionar y recoger oficios, exhortes, notificaciones, recoger anexos, entre otros.
CUARTO OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes anexos:
1.A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas.
1.B Fotocopia del DNI del (de la) recurrente.
1.C Escritura pública, de fecha………, suscrita entre el (la) demandante y el (la) codemandado (a), Sr. (a)…………………., en que consta la constitución de garantía hipotecaria en favor del (de la) actor (a) y respecto del bien afectado con medida cautelar.
1.D Certificado de gravamen, de fecha ………., expedido por la Oficina Registral de……………………..
1.E Copias certificadas de la solicitud de medida cautelar y sus anexos, de fecha……….., planteada en el Cuaderno cautelar del proceso que sobre obligación de dar suma de dinero es seguido ante este Juzgado Civil de…….., expediente nro…………., Secretario (a)…………..
1.F Copia certificada de la resolución, de fecha………, que admite la medida cautelar a que se hace referencia en el punto anterior.
1.G Copia certificada del acta de ejecución de la medida cautelar aludida precedentemente, de fecha………..
Ciudad, ………..
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Sello y firma del letrado
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Firma del (de la) demandante
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